משתמשים
1103
 
 
קטגוריות
62
 
 
מאמרים
7435
 
פתח דף נחיתה בניית אתרי תדמית לעסקים    

אחריות הדירקטוריון (תקציר לקראת השיעור)

 
פורסם ב 28/12/2017
 
דירוג חברי המערכת
המלצה על מאמר 4.2 מתוך 5
 

'

אחריות הדירקטוריון (תקציר לקראת השיעור)

ד"ר איתמר כוכבי עורך דין-נוטריון, רואה חשבון וכלכלן

הטכניון – הפקולטה להנדסת תעשייה וניהול, מרצה בקורסים "חשבונאות ניהולית מתקדמת" ו"בקרת עלויות".

מרצה מצטיין טכניוני – הצטיינות יתירה בהוראה לשנת תשע"ה סמסטר חורף.

מרצה מצטיין טכניוני – ראוי לשבח בהוראה לשנת התשע"ו.

אוניברסיטת חיפה – הפקולטה לניהול – מנהל עסקים, מרצה בקורסים "חשבונאות פיננסית" ו"עקרונות החשבונאות" לתואר MBA.

הפקולטה למשפטים – אוניברסיטת חיפה – מרצה בקורס "עקרונות החשבונאותוניתוח דוחות כספיים", לתואר מוסמך במשפטים LL.M עם התמחות במשפט עסקי מסחרי.

מחבר הספר: "רווחה בעולם קפיטליסטי" Welfare in a Capitalist World, אשר יצא לאור בהוצאת ספריית גלובס.

ד"ר מהפקולטה למשפטים באוניברסיטת חיפה Dr. Faculty of Law, University of Haifa.

1. רקע: התפיסה הרווחת לגבי האחריות והחובות בפועל

תפקיד הדירקטור דורש בראש ובראשונה מקצועיות.

פרופ' גרוס, מאיר את תשומת ליבם של כל המבקשים לכהן בתפקיד הדירקטור כי המגמה היא לראות בכך מקצוע הדורש סטנדרט מסוים – יותר לא מדובר בסטנדרט התנהגות של "אדם סביר", אלא בסטנדרט התנהגות של "מקצוען סביר".

עו"ד אוחיון, מחבר הספר "מודל הדירקטוריון האפקטיבי", מצטרף לדבריו לפרופ' גרוס. לדבריו, אין כל ספק בכך ש"דירקטור" זה מקצוע וזאת על אף שאין דרישה להכשרה פורמאלית. עוד קובע כי התפקיד אינו מסתכם בהגעה לישיבות וסימון "וי" במקום המתאים – דירקטור המעוניין למלא את תפקידו בצורה רצינית משקיע מספר שעות לא מועט בהכנה לאותן הישיבות.

חוק החברות, התשנ"ט-1999 והפסיקה, קובעים את החובות המוטלות על דירקטוריון המתחלקות ל-2 סוגים; כללי קניין וכללי אחריות. כללי קניין, הן כל אותם החובות הפרוצדורליות, באישור עסקאות מסוג מסוים, שעל החברה למלא. הפרק החמישי של חוק החברות עוסק בנושא זה וקובע לכל עסקה את דרך אישורה המחייבת.

"כללי אחריות" הן חובות א-מורפיות החלות על המנהלים בחברה – חובות נאמנות. חובות אלה מתחלקות לחובת זהירות וחובת אמון ומפורטות בסימן א' ו-ב' בפרק השלישי של חוק החברות.

2. חובת הזהירות

חובת הזהירות היא החובה שלא להתרשל – הזהה לחובה הנזיקית. ואכן, סעיף 252 לחוק החברות מפנה לסעיפים 36-35 לפקודת הנזיקין. על מנת להוכיח הפרה של חובת הזהירות אנחנו נצטרך לבסס חובת זהירות מושגית, חובת זהירות קונקרטית, נזק וקשר סיבתי. סעיף 253 לחוק החברות מטיל את החובה על כל נושא משרה, דהיינו גם על הדירקטורים.

בהתאם לכך, החובה על הדירקטור לפעול ככל דירקטור סביר ודירקטור שהתרשל הוא דירקטור שפעל כפי שדירקטור סביר, בנסיבות העניין, לא היה פועל.

פרשת בוכבינדר (ע"א 610/94) ביססה כי בין הדירקטור לבין החברה (כלומר, בעלי המניות) תמיד מתקיימת חובת זהירות מושגית וקונקרטית.

יחד עם זאת, החלטת הדירקטוריון ככלל חוסה תחת "שיקול הדעת העסקי" – דהיינו יש עליה חזקת תקינות מסוימת. לכן, במקרה של טענה להפרת חובת הזהירות הנטל הוא על התובע להפריך את החזקה. במקרה זה על התובע להוכיח אחת מבין שלושת החלופות הבאות:

ההחלטה התקבלה בהעדר תום-לב;
ההחלטה הייתה בלתי מיודעת;
ההחלטה התקבלה מתוך ניגוד עניינים.

במידה ומדובר במחדל, כלומר בהעדר קבלת החלטה, על התובע להוכיח כי הדירקטוריון ידע על ההחלטה, אך נמנע מלפעול או לחלופין כי אין כלל מערכת דיווח החלטות יעילה בחברה.

בפרשת ניומן (תנ"ג 13663-03-14) בחינת שיקול הדעת צומצמה לבחינת הפרוצדורה – ביהמ"ש יכול לבדוק את מהות ההחלטה, אבל לרוב יסתפק בבחינת תהליך קבלתה ואם זו הייתה תקינה החזקה לא תופרך. במידה והחזקה הופרכה הדיון לא מסתיים, אלא כעת יכול הנתבע להוכיח כי החלטות תקינה על אף סתירת החזקה, דהיינו נטל ההוכחה מתהפך.

כלל שיקול הדעת העסקי, אומץ בפסיקתו של בית המשפט העליון בפרשת ורדניקוב (ע"א 7735/14). יחד עם זאת, אחד מבין החידושים בפסק הדין עסק בכך כי לאחר שהחזקה הופרכה, לא בהכרח שהנטל יעבור לנתבע – יש לבחון כל מקרה לגופו והחלטה בלתי מיודעת שונה מהחלטה בניגוד עניינים.

3. חובות אמון

חובת האמון מוגדרת בסעיף 254 לחוק החברות, כחובה "לנהוג בתום-לב ולפעול לטובת החברה". בהמשך לכך, מונה הסעיף 4 דוגמאות לחובות ספציפיות. חשוב לזכור כי חובות אלה אינן מהווה רשימה סגורה. להלן החובות:

1.איסור על ניגוד עניינים;
2.איסור תחרות בחברה;
3.חובת גילוי;
איסור ניצול הזדמנות עסקית של החברה.

בפרשת בוכבינדר דלעיל, נקבע כי חובת תום-הלב התאגידית שונה מחובת תום-הלב החוזית. בדיני חוזים, הצדדים באופן אינהרנטי מנוגדי עניינים ומקדמים כל אחד את האינטרס שלו, אמנם תפיסה זו לא נכונה לדירקטורים מול חברה. חובת תום-הלב התאגידית מחייבת את הדירקטור לחשוב אך ורק על טובת החברה ואוסרת עליו לתת משקל לאינטרס האישי שלו או של בעל השליטה אשר מינה אותו לתפקיד.

4. סנקציות והגנות: חוק החברות

לחברה קמה עילת תביעה כלפי דירקטור אשר הפר את חובותיו כלפיה. במקרה זה, בעל מניות או דירקטור אחר יכולים להגיש תביעה נגזרת.

כאמור, חובת הזהירות נקבעה כנזיקית והסעד בגינה יהיה בהתאם. התרופה בשל הפרת חובת אמון מוגדרת בסעיף 256 לחוק החברות. דהיינו, דירקטור שהפר חובת אמון, יראה כמי שהפר את חובותיו החוזיות כלפי החברה, ובהתאם לכך יהיה חשוף לחיובים שבחוק החוזים.

יחד עם זאת, לדירקטורים ישנן מספר הגנות הקבועות בסימן ג' שבפרק השלישי בחוק החברות; פטור, שיפוי וביטוח. מדובר על הגנות אותן החברה בוחרת להעניק לנושאי המשרה שבה.

כאמור, החברה בוחרת איזה הגנות היא תעניק, אך יחד עם זאת כוחה אינו בלתי מוגבל – החוק עצמו מגביל את אותן ההגנות. על ההגבלה זו לא ניתן להתנות, שכן הינה קוגנטית.

כך, למשל, סעיף 263 לחוק החברות קובע כי החלטה לפטור, לבטח ולשפות נושא משרה שהפר את חובת הזהירות שלו בכוונה או בפזיזות או שהפר אותה בכוונה לקבל רווח אישי אינה תקפה. בנוסף, לא ניתן לבטח, לשפות או לפטור מעיצומים כספיים או קנסות. יתרה מזאת, ההחלטה על אחת ההגנות צריכה להיעשות בתקנון החברה.

הגנת הפטור מוגבלת גם בכל הנוגע לחלוקת דיבידנד – למרות שככלל ניתן לפטור מראש, בהקשר הזה אפשרות זו חסומה (ראו סעיף 259 לחוק).

5. סנקציות פליליות

חוק החברות רחוק מלהיות החוק היחיד המתעסק בהפרות של הדירקטורים ושל נושאי המשרה בכלל.

לדירקטור תפקיד כפול – התוויות המדיניות בחברה ופיקוח שמדיניות זו תיושם. (בהקשר זה ראו, למשל, ע"פ 3506/13 דוד הבי נ' מדינת ישראל, בו האחריות הפלילית הורחבה אף למי שבפועל אינו מוגדר כדירקטור/נושא משרה וזאת בתנאי שיש לו השפעה מהותית על החברה).

הטלת אחריות פלילית על דירקטורים נועדה ליצור תמריץ על מנת למנוע עבירות תאגיד. דוגמה בולטת לכך ניתן למצוא בסעיף 425 לחוק העונשין, התשל"ז -1977. סעיף זה קובע כי מנהל בתאגיד אשר הפר את חובת האמון שלו, דינו מאסר 3 שנים.

בדומה לכך, חוק ניירות ערך, התשכ"ח-1968, מטיל באמצעות סעיף 53(ה) אחריות על הדירקטורים והמנכ"ל בגין עבירותיה של החברה. הרשעת החברה לפי חוק זה, גוררת הרשעה של הדירקטורים ושל נושאי משרה נוספים ודרך ההתגוננות היחידה היא זו שנקבעה בסעיף – על הדירקטור להוכיח שלא ידע על העבירה ולא יכל היה לדעת או לחלופין, נקט בכל הצעדים הסבירים כדי למונעה.

פקודת מס ההכנסה מאפשרת גם היא הטלת אחריות על מנהל בתאגיד המואשם בעבירות לפי הפקודה וזאת באמצעות ס' 244א. גם כאן, בדומה לחוק ניירות ערך, כדי לזכות להגנה, על הדירקטור להוכיח כי לא ידע על העבירה או כי נקט בכל האמצעים הסבירים למניעתה.

6. דירקטוריונים כושלים והפתרון המוצע

לאחרונה שמענו על לא מעט מקרים בהם הדירקטורים כשלו בתפקידם.

התוצאה? המוניטין של החברה נסדק ויחד איתו נסדק המוניטין של שוק ההון הישראלי.

דירקטוריון אשר אישר עסקאות מפוקפקות בין בעל השליטה, לבין החברה וכן הדירקטוריוןאשרסייע להעלמת מס. לקבוצה זו, של דירקטוריונים "פגומים" מצטרף גם הדירקטוריון שהתעלם בצורה שיטתית מסימני הקריסה של החברה.

לאחרונה הוצע תהליך האפקטיביות התקיים בתאגידים בנקאיים ורשות החברות קיבלה החלטה לאמצו גם בקרב תאגידים ממשלתיים.

אפקטיביות של דירקטוריון החברה נועדה לבדוק את יכולתו להשיג מטרות ולממשן. מטרת המודל היא לבסס את הדירקטוריון כגורם אפקטיבי ויעיל בקביעת מטרות החברה ובהשגתן.

הערה:המידע המוצג במאמר הינו מידע כללי בלבד, ואין בו כדי להוות ייעוץ ו/או חוות דעת משפטית. המחבר ו/או המערכת אינם נושאים באחריות כלשהי כלפי הקוראים, ואלה נדרשים לקבל עצה מקצועית לפני כל פעולה המסתמכת על הדברים האמורים. רק הוראות החוק, הפסיקה או הוראות המוסד המטפל, מחייבות וקובעות. בכל מקרה בו נכתב לשון זכר הכוונה גם ללשון נקבה, וכן להיפך, אלא אם נאמר במפורש אחרת.

הכותב: ד"ר איתמר כוכבי, הינו מרצה בפקולטה הנדסת תעשייה וניהול בטכניון בחיפה כ-25 שנה, בקורסים חשבונאות ניהולית מתקדמת ובקרת עלויות. כמו כן, מרצה באוניברסיטת חיפה, בפקולטה למשפטים של אונ' חיפה בקורס "עקרונות החשבונאות וניתוח דוחות כספיים", לתואר מוסמך במשפטים LL.M עם התמחות במשפט עסקי מסחרי וכן בפקולטה לניהול – מנהל עסקים, לתואר MBA, בקורסים "חשבונאות פיננסית" ו"עקרונות החשבונאות".

ד"ר מהפקולטה למשפטים באוניברסיטת חיפה. Dr. Faculty ofLaw, University of Haifa, ISRAEL.

במקצועו רואה חשבון וכלכלן (כ-23 שנה), וכן עורך דין ונוטריון. בעל משרד עריכת דין (רואה חשבון), בקריית הממשלה בחיפה. תחום התמחותו דיני מיסים, משפט מסחרי ודיני עבודה.

מחבר הספר: "רווחה בעולם קפיטליסטי" Welfare in a Capitalist World, אשר יצא לאור בהוצאת ספריית גלובס.

מיקום המשרד: קריית הממשלה פל ים7, חיפה,

פל': 5443671- 050 טל: 8621350- 04, פקס: 8621349- 04

e-mail:cpa-adv-itamar@bezeqint.net


מקורות

כתבה מעיתון ידיעות אחרונות מיום ה- 10.11.17
https://www.calcalist.co.il/local/articles/0,7340,L-3619841,00.html
http://mof.gov.il/GCA/Directors/Pages/DirectorsEffectiveness.aspx
http://mof.gov.il/gca/directors/documents/the_effective_board_model.pdf
http://www.director.org.il/%D7%94%D7%90%D7%97%D7%A8%D7%99%D7%95%D7%AA-%D7%94%D7%A4%D7%9C%D7%99%D7%9C%D7%99%D7%AA-%D7%A9%D7%9C-%D7%93%D7%99%D7%A8%D7%A7%D7%98%D7%95%D7%A8%D7%99%D7%9D/
http://www.almog-law.com/articles/המעמד-מחייב-אחריות-דירקטורים-בחברות

אהבתם את המאמר ?
תנו לייק
כניסות
0
צפיות
346
 

מאמרים נוספים מאותה קטגוריה

 
מהו ליטיגטור ואיך להיות ליטיגטור מקצועי
קודם כל חשוב להבהיר שהמילה ליטיגציה משמעותה היא התדיינות. הליטיגטור הוא עורך דין בדרך כלל, ובישראל גם טוען רבני, שתפקידם לטעון בבית המשפט.
לפני 4 שנים 10 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי ElaD!234
לא כולם מתגייסים
ישנם מצבים שבהם לא כל ישראלי ניגש אל השירות הצבאי מכל מיני סיבות, וכאן ישנו הסיוע של עורך דין צבאי לצאת מהצבא
לפני 1 שנים 6 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי לירן לי
איך לשון הרע בא לידי ביטוי בפייסבוק?
האינטרנט הביא עמו המון דברים טובים אבל גם כמה דברים מעט פחות טובים. אחד מהם הוא הקלות בה כל אחד יכול לכתוב משהו או לפרסם תמונה הנוגעת לאדם אחר. בדרך כלל הדבר נעשה עוד לפני שחושבים על משמעות מה ששולחים לפומבי, ממהרים לפרסם והדבר זוכה לעתים לחשיפה עצומה בתוך רגעים ספורים.
לפני 1 חודשים 1 ימים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי עידן שלומן
חוק טיבי – פיצוי כספי על ביטול או איחור בטיסה
רכשתם כרטיסי טיסה והזמנתם מלון, קניתם בגד ים חדש, לקחתם חופשה של שבוע מהעבודה ודאגת לבייביסיטר לילדים. אתם בהחלט מוכנים לחופשה מפנקת של בטן גב לחופי הים התיכון. היום הגדול הגיע ואתם מגיעים לשדה התעופה, עוברים את ביקורת הדרכונים ומבזבזים בדיוטי פרי בקטנה. עכשיו אתם מחכים לטיסה. ומחכים. ומחכים. ומחכים. ומבינים שיש בעיה והטיסה תתעכב עוד שעות ארוכות או אפילו בוטלה קליל.
לפני 1 חודשים 1 ימים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי עידן שלומן
כסף זה עניין מסובך
זו הסיבה אשר מביאה אנשים לפנות אל עורך דין לענייני ירושה כדי להסדיר מראש את העברת הרכוש הזה אל הידיים המועדפות
לפני 1 חודשים 2 שבועות , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי לירן לי

מאמרים נוספים מאותו משתמש

 
5329, דוח פרטים אישיים והצהרה על נכסים וחשבונות בארץ ובחו"ל, ישראלי בארה"ב:
רשות המסים קיבלה מידע על חשבונות של 35 אלף ישראלים בארה"ב יישום הסכם ה- ,FATCAאשר נחתם בין ממשלות ישראל וארה"ב ביוני 2014, אודותיו כתבתי במאמרי הרשומים מטה, החל לקרום עור וגידים. השבוע התקשרו אלי מספר לקוחות ואזרחים מזדמנים בעלי אזרחות אמריקאית, אשר קיבלו טופס 5329, ממחלקת המודיעין של רשות המסים בישראל.
לפני 2 שנים 2 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי cpa-adv-itamar@bezeqint.net
שכר הדירה-מיסוי בגין טופס 5329 (1ח) - הצהרה על נכסים
מרבית האזרחים שקיבלו את טופס ההצהרה על נכסים, אינם בעלי תיק במס הכנסה. אזרח, אשר ברשותו תיק במס הכנסה, חייב לדווח בדו"ח השנתי על הכנסות ורווחים שצמחו למענו, בארץ ובחו"ל.
לפני 3 שנים 10 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי cpa-adv-itamar@bezeqint.net
מבנה השכר
מבנה השכר מורכב משכר בסיס ומזכויות סוציאליות. לעיתים, מוטב לוותר על סכום שקלים מועט בשכר הברוטו לטובת הטבה סוציאלית אחרת, כגון: ביטוח פנסיוני (המבטיח יציאה לגמלאות בכבוד), ביטוח מנהלים, קופת גמל או קרן השתלמות, אליה מפריש המעסיק סכום נאה, שאפשר לשחררו כעבור שש שנים. שכר ברוטו, יכול להתבטא בשכר בסיס גבוה או בשכר בסיס נמוך בתוספת עמלות, בונוסים או מענקים.
לפני 3 שנים 7 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי cpa-adv-itamar@bezeqint.net
ציון ראוי לשבח על הצטיינות בהוראה – שנת לימודים התשע"ו
הננו שמחים להודיעך כי עפ"י הערכות הסטודנטים שהשתתפו בקורס "חש. ניהולי מתקדם" שניתן על ידך בסמסטר חורף תשע"ו, היה ציון המרצה הכללי שלך בין 12% הציונים העליונים מבין כלל ציוני המרצים בקטגוריה בה נכלל הקורס.
לפני 2 שנים 11 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי cpa-adv-itamar@bezeqint.net
העלמת מס, עבירת מקור, הלבנת הון, גילוי מרצון, ד"ר איתמר כוכבי.
מעלימי מס ייחשבו כמלביני הון ורכושם יחולט ביום שלישי ה-29 במרס 2016 אישרה מליאת הכנסת, את הצעת החוקהקובעת כי עבירות מס חמורות יוכרו כעבירות מקור לפי חוק איסור הלבנת הון.
לפני 2 שנים 11 חודשים , מתוך עורכי דין , נכתב על ידי cpa-adv-itamar@bezeqint.net
 
 
רשימת משתמשים באתר    /    מאמרים    /    יצירת קשר    /    אחריות הדירקטוריון (תקציר לקראת השיעור)
אחריות הדירקטוריון (תקציר לקראת השיעור)
המאמרים באתר זה מועלים ע"י הגולשים, אם מצאתם תוכן בלתי הולם - צרו קשר איתנו לבירור הנושא.
מאמרים בדף זה שייכים לנושא עורכי דין , אם יש לך מאמר רלוונטי לתחום עורכי דין נשמח אם תוסיף אותו.
הזכויות בתכנים אלו שייכים לבעליהן. © אתר מאמרים ביז